天氣一天天涼爽起來，空氣中開始飄散桂花的香氣，酷暑消退的日子真的太安逸了。眼看到十一長假要抵攏了，旅行社一邊忙到推廣國慶產(chǎn)品，一邊忙到收客，正是忙得打轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)的時候，不巧的是這天，有兩位不速之客來到成都某旅行社門店。他們來干啥呢？為必是要扯皮？泡一壺茶，大家聽我慢慢講。

一、先聽故事
老張今年60歲了，雖說跟老伴五年前就退休了，但女兒這幾年結(jié)婚生子，小兩口工作又忙得遭不住，老張只有和老伴頂上，作為這個家后勤部門的主要負責人。今年9月，小朋友終于上幼兒園了，老張兩個這才稍微喘了口氣，這些年，也沒帶老伴出去耍過，老張跟女兒商量好，請了一周的“假”，準備9月5號出發(fā)帶老伴去清邁耍一轉(zhuǎn)。

旅行社門店妹兒耐心推薦了清邁產(chǎn)品，老張和老伴精挑細選，最終選定了一款3080元／人的7天5晚跟團游。交錢的時候，老張發(fā)現(xiàn)錢沒帶夠，本來想回頭再來，但是妹兒一直說：沒得事，張叔叔，可以先交2人定金1200，回頭空了再把尾款補過來就是了。老張覺得也行，就交了1200元的定金，喊妹兒開了一張收據(jù)。

結(jié)果哪想到，當天晚上，小朋友回家就說不舒服，弄到醫(yī)院一看，醫(yī)生說急性肺炎，要住院，這哈幼兒園肯定是上不成了，老張的清邁行眼看也要泡湯。女兒還是很懂事的，給老張承諾過年了一家人一起去日本耍。老張擺擺手，不說那么多，娃娃交給我們，明天我去旅行社退錢。

第二天，老張和老伴來到旅行社，小妹以為是來給尾款的，結(jié)果老張開口就是走不成了，把錢退了吧。小妹說：張叔叔，這個定金都交了，如果你們不走了，錢，肯定是退不到的哦。老張說，妹兒，你莫豁我，我合同都還沒簽，就是沒有確認要走哦，這個錢你們肯定扣不到哦！

一來一回扯了半天，最后老張冒火了，把你們老板喊出來！你們旅行社硬是想錢想瘋了！我這昨天交了錢，合同都還沒簽，今天這個錢就沒得了？！丟到河頭都還有個水響！到你們這泡兒都不冒一個！我看你們不是解決問題，是在制造社會矛盾！

小妹無奈，解釋不管用，只有請老板來解決了。

那這個事情到底老張占不占理呢？法律人不打誑語，我們還是一起先來看看法律條款是咋個規(guī)定的。


二、萬事有依據(jù)
1.《擔保法》第八十九條規(guī)定，當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保、債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；接受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。

2.《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔保法若干問題解釋》第一百二十二條規(guī)定，因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人過錯，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當事人，可以依法向第三人追償。

3.《擔保法》第九十一條規(guī)定，定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%

4.《擔保法》第九十條規(guī)定，定金應(yīng)當以書面形式約定，當事人在定金合同中應(yīng)當約定交付定金的期限，定金合同從實際交付定金之日起生效。

搬了這么多法條，關(guān)于是否成立定金合同關(guān)系的認定說簡單也很簡單，幾個條件，第一，定金合同有效；第二，主合同有效；第三，當事人一方不履行債務(wù)；第四，不履行債務(wù)的一方不具有法定的免責事由。那老張這個到底是不是適用定金法則呢？跟到我的思路來，我們一起來分析一哈。

三、凡事講道理
1.老張和旅行社到底有沒有法律關(guān)系？這是這次矛盾的癥結(jié)所在，搞清楚這個點，基本問題也就迎刃而解了。老張作為完全民事行為能力人，在旅行社門店已經(jīng)和門市小妹達成一致，要報名參加旅行社組織的清邁跟團游，并且還支付了1200元定金。旅游合同屬于諾成合同，即雙方當事人諾言取得一致的情況下，旅游合同成立，即便合同有沒有簽字，也并不影響旅游合同的成立。所以，老張和門店形成了旅游合同關(guān)系，也就是說，主合同有效。

另外，老張支付了定金，定金的金額也符合旅游全款的20%，并且旅行社還出具了收據(jù)，明確寫明了該款項為定金，老張和旅行社也的確形成了定金合同關(guān)系。

2.主合同成立，定金合同成立，老張的錢真的泡都冒不起了？這兩個條件，只是定金罰則成立的一部分，如果只達到這兩個條件，老張還是有希望不按照定金罰則被收錢的，但是在這個事情當中，娃娃生命住院，并不是屬于法定的免責事由。有人要說了，哎呀，莫說得那么懸，免責事由又是啥子嘛，說點我們聽得懂的。說白了，如果不是因為山洪爆發(fā)，地震泥石流等自然原因，也不是因為政府行為，社會異常事件，你個人的事情造成走不脫的，都不是法定免責事由。所以這個事件當中，老張也符合定金罰則成立的后面兩條，不履行債務(wù)以及不具有法定免責事由。

3.有莫得辦法緩和矛盾呢？現(xiàn)在老張這個錢眼看是退不回來了，感覺這個定金罰則就是為自己量身打造的一樣，咋辦呢？辦法也不是沒有，《旅游法》六十四條規(guī)定，旅游者可以將包價旅游合同中自身的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，旅行社沒有正當理由的不得拒絕，因此增加的費用由旅游者和第三人承擔。這是目前老張最有希望要回這筆款的方法了，轉(zhuǎn)讓給第三人，找自己的親朋好友來填補這個產(chǎn)品位置。

4.旅游合同關(guān)系成立，為啥不能適用合同違約條款？旅游合同是本事件中的主合同，老張和門市妹兒意思達成一致的時候就已經(jīng)成立，但關(guān)于旅游合同中的違約金約定條款，雙方卻沒有做簽字確認，而定金合同的生效要件為（1）主合同成立；（2）定金已經(jīng)交付；（3）定金數(shù)額在合同總額20%以內(nèi)。在本事件中，老張和旅行社已經(jīng)達成定金合同，而旅游合同中的違約條款雙方還并未達成一致，所以適用定金罰則，而不適用合同違約條款。

從另一個方面來說，如果老張在支付了定金之后，也跟旅行社簽訂了旅游合同，那么老張就可以主張用旅游合同的違約條款來支付違約金了，原因是啥子呢，《合同法》三十條規(guī)定，受約人對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約，有關(guān)合同違約責任和解決爭議方法等約定的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。

大家不要小看定金這兩個字，只要帶了這個寶蓋頭的定金出現(xiàn)在黑紙白字上，就一定要多加小心，當然法律一直都是公平公正的，旅行社如果不按照約定履行義務(wù)，就需要雙倍返還游客定金。所以說啊，老張這個事情呢，旅行社不退定金也是合法合規(guī)的，畢竟每個人要對自己的行為承擔相應(yīng)的后果嘛。


四、不要慌到走
故事結(jié)局雖然不是皆大歡喜，但是老張也了解了以前不曉得的知識，俗話說的好，活到老，學到老，話都說到這了，我還是再多幾句嘴。
旅行社和游客之間關(guān)于走不走的糾紛也是屢見不鮮，剪不斷，理還亂，別是一番滋味在心頭?？腿伺R退，旅行社到底該如何處理，又如何跟客人于法有據(jù)進行解釋呢，我們總結(jié)了如下意見，供大家參考：
1.客人支付了定金，并且旅行社開具定金收據(jù)，但并沒有簽訂旅游合同的情況下，可以根據(jù)定金罰則給客人進行解釋說明，盡量讓客人繼續(xù)履行合同避免損失。

2.若客人支付了定金，又與旅行社簽訂了合同，客人臨時退團的情況下，旅行社可以根據(jù)合同約定的違約條款主張違約金。

3.肯定有不愿意損失費用的客人找旅行社扯皮，這種情況下，旅行社可以建議客人換人，或者根據(jù)實際狀況幫客人代賣，但需注意的是，旅行社要與客人確認是否確定不再出行，代賣時也要及時與客人溝通價格，防止后期代賣過程中發(fā)生誤會或糾紛，避免好心辦壞事。

好了說了這么多，本期我們的故事就到這了，風雨路上，旅游法律獨角獸為你保駕護航，我們下期再會！